2020年6月17日，歐盟委員會公布了《針對外國政府補貼創(chuàng)造公平競爭環(huán)境的白皮書》；2022年11月10日，歐洲議會通過了《關于扭曲歐盟內部市場的外國政府補貼的條例》(以下簡稱“條例”)。條例于2023年1月12日正式生效，并將于2023年7月12日正式實施。該條例是歐盟為限制獲得外國補貼的企業(yè)在歐經營、并購和參與公共采購而新創(chuàng)設工具，預計將對我企業(yè)在歐盟投資和運營產生較大影響，如交易成本增加、交易時間延長、披露要求更復雜，給交易增添更多的不確定性。
根據條例規(guī)定，外國補貼指的是非歐盟國家直接或間接向在歐盟從事經營活動的經營者提供的使其能夠獲益的具有一定專項性“財務支持”。這一定義極為寬泛，導致中國企業(yè)的一些常見情形均可能被視為存在外國補貼行為。一旦展開外國補貼調查，歐盟委員會不僅調查在歐盟境內從事經濟活動的法人實體，也會對投資、投標企業(yè)所在的第三國展開調查，以確定是否存在補貼、該補貼是否扭曲了歐盟市場內的公平競爭。該調查要比企業(yè)通常遇到的反補貼調查在程序、實體上更為復雜。
目前，歐盟正在就條例具體執(zhí)行程序和申報補貼方式《外國補貼條例實施條例草案》及其附件（簡稱“實施條例草案”）對外征求意見，相關利益方均有權提出評論意見，如有相關建議可以聯(lián)系我會（聯(lián)系方式見下文）。該條例及實施條例草案對企業(yè)在歐盟投資并購和參與公共采購的預先通知義務、審查程序、法律責任和時效性都作出了詳細規(guī)定。
一、預先通知義務
1.應通知歐委會的經營者。
條例于2023年1月12日正式生效，并將于2023年7月12日正式實施。在該條例正式實施后，以下經營者如想要對歐進行投資并購或者參與公共采購的經營活動，就應當履行預先通知義務，否則就要承擔被歐委會處罰的法律責任。
（1）投資并購的經營者：參與合并的所有企業(yè)與在歐盟境內的企業(yè)合并；收購在歐盟境內設立的企業(yè)的股權或資產并取得控制權；在歐盟境內設立全功能合資公司。
（2）公共采購的經營者：參與投標的所有經濟經營者或經濟經營者集團（包含其無商業(yè)自主權的子公司及控股公司）及投標所涉主要合同分包方、供應商。
2.應履行通知義務的金額門檻。
（1）投資并購：合并企業(yè)（至少有1個為歐盟企業(yè)）或被收購企業(yè)或新設合資企業(yè)（均為歐盟設立企業(yè)）在歐總營業(yè)額須達到5億歐元及以上數額；且投資方與投資對象近3年收到過5000萬歐元外國財政資助總額。
（2）公共采購：該公共采購的預估不含稅總價值達到或超過2.5億歐元；經營者參與投標的標段的總價值達到或超過1.25億歐元；且參與投標的經營者，包括其全部非獨立決策子公司、母公司和其主要分包商和供應商（如適用）在申報前三個財務年度被授予的合計財務支持超過400萬歐元。
二、審查程序
（1）投資并購：在接到申報后，歐委會將在25個工作日內對參與交易的經營者在申報前三個財務年度被授予的外國補貼情況進行初步審查。若認為相關外國補貼可能對歐盟產生扭曲性影響，則還可以在90個工作日（其最長可延長至125個工作日）的時間內進行深入調查。在深入調查結束后，歐委會將作出審查決定，無條件批準交易、附加申報方承諾批準交易或是禁止交易。這一事先申報要求將可能對中國企業(yè)在歐交易的時間表產生重大影響，值得特別關注。
（2）公共采購：在收到申報后，歐委會同樣將僅對投標方在申報前三個財務年度被授予的外國補貼情況進行審查。歐委會將有20個工作日的時間進行初步審查以及110個工作日的時間進行深入調查。在深入調查程序后，歐委會可以做出無反對意見決定，或是出具附投標方承諾的決定，或是在投標方不做出承諾或歐委會不認可承諾的情況下，做出禁止與其簽訂合同的決定。這一申報要求也將可能對中國企業(yè)在歐參與公共采購程序產生重大影響。
三、法律責任
對于應申報而未申報的交易包括投資并購和公共采購，歐委會可以對相關經營者處以其上一年度10%以下營業(yè)額的處罰。
四、依職權審查的時效性
除了上述由經營者事先主動申報的要求以外，歐委會還有權根據第三方的舉報在事后主動發(fā)起對可能具有扭曲性影響的外國補貼的調查。
根據條例規(guī)定，歐委會有權對十年內的外國補貼行為進行審查。對于條例開始實施前授予的外國補貼而言，只要該外國補貼是在條例開始實施前五年內授予的，且其在條例實施后仍對歐盟市場具有扭曲性影響，條例就可以適用于這類外國補貼。這意味著歐委會有權審查在條例開始實施前五年內的全部外國補貼行為。
我國企業(yè)應當提前認識了解條例及實施條例草案的背景、內容、范圍、要求，提早做好合規(guī)審查，防范對外投資合作活動的法律風險。企業(yè)對該條例有進一步問題可聯(lián)系我會法律部。
聯(lián)系人：陳天瑤、李青
郵 箱：chenty@cccmc.org.cn
（五礦商會法律部供稿）
